Bản án 944/2018/KDTM-PT — Tranh chấp giữa người chưa phải là thành viên công ty nhưng có giao dịch về chuyển nhượng phần vốn góp với công ty, thành viên công ty

!

!

!

!

!

!

NHÂN DANH

NƯỚC CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM

TÒA ÁN NHÂN DÂN THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH

- Thành phần Hội đồng xét xử phúc thẩm gồm có:

Thẩm"Phán"-"Chủ"tọa"phiên"tòa:!! Ông!Ngô!Văn!Dũng!!

Các"thẩm"phán:!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!! Ông!Nguyễn!Hồng!Ân!!

!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!

Ông!Lê!Công!Toại!!

- Thư ký phiên tòa:! Bà! Trịnh! Kim! Hoàng! -! Thư! ký! của! Tòa! án! nhân! dân! Thành!phố!Hồ!Chí!Minh.!!

- Đại diện Viện Kiểm sát nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh:! Bà! Thân! Trọng!Minh!Phương!-!Kiểm!sát!viên!tham!gia!phiên!tòa.!!!!!!!!!!

Trong!ngày!01!tháng!10!năm!2018,!ngày!11!tháng!10!năm!2018!và!ngày!18! tháng!10!năm!2018!tại!phòng!xử!án!của!Tòa!án!nhân!dân!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh! xét!xử!phúc!thẩm!công!khai!vụ!án!thụ!lý!số!150/KDTMPT!ngày!13!tháng!11!năm! 2017!về!tranh!chấp!“Hợp"đồng"góp"vốn”.!

Do! Bản! án! dân! sự! sơ! thẩm! số! 100/2017/KDTM-ST! ngày! 29! tháng! 9! năm! 2017!của!Tòa!án!nhân!dân!Quận!10!bị!kháng!cáo.!!

Theo!Quyết!định!đưa!vụ!án!ra!xét!xử!phúc!thẩm!số!4094/2018/QĐ-PT!ngày! 12! tháng! 9! năm! 2018! và! Quyết! định! đưa! vụ! án! ra! xét! xử! phúc! thẩm! số! 4521/2018/QĐ-PT!ngày!01!tháng!10!năm!2018,!giữa!các!đương!sự:!!

Nguyên đơn:!Bà!H,!sinh!năm!1959!(có!đơn!xin!vắng!mặt!ngày!01/10/2018,! có!mặt!ngày!11/10/2018,!có!đơn!vắng!mặt!ngày!18/10/2018)!

Địa!chỉ:!162!C,!Phường!X,!Quận!Y,!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh!

Người! bảo! vệ! quyền! lợi! hợp! pháp! cho! nguyên! đơn! có! Luật! sư! T! của! Văn! phòng!luật!V!thuộc!Đoàn!Luật!sư!tỉnh!Tiền!Giang!(có!mặt)!

Bị đơn:!Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!Công!nghệ!và!Du!lịch!M!

Địa!chỉ:!H4C!M,!Phường!A,!Quận!B,!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh!

Người!đại!diện!theo!pháp!luật!của!bị!đơn:!Ông!T!-!Tổng!giám!đốc,!trú!tại!99! L,!Phường!C,!Quận!D,!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh!(có!mặt)!

Người có quyền lợi và nghĩa vụ liên quan:

Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!T!

Địa!chỉ:!T,!xã!P,!huyện!T,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu!

Người!đại!diện!theo!pháp!luật!của!người!có!quyền!lợi!và!nghĩa!vụ!liên!quan:! Bà!T-!Giám!đốc,!trú!tại!494!C,!Phường!M,!Quận!N,!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh!(vắng! mặt!ngày!01/10/2018,!có!mặt!ngày!11/10/2018,!vắng!mặt!ngày!18/10/2018)! Người kháng cáo:!Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!Công!nghệ!và! Du!lịch!M!và!Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!T.!

NỘI DUNG VỤ ÁN:

Theo!đơn!khởi!kiện,!bản!tự!khai!và!lời!khai!tại!Tòa,!nguyên!đơn!là!bà!H!và! người!bảo!vệ!quyền!và!lợi!ích!hợp!pháp!của!nguyên!đơn!là!Luật!sư!T!trình!bày!là! vào!năm!2008!vợ!chồng!ông!T,!bà!T!rủ!bà!H!hùn!tiền!để!khai!thác!kinh!doanh!đá! tại!núi!Ông!Trịnh!xã!Tân!Phước,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu.!Ông!T! có!đưa!cho!bà!H!xem!giấy!phép!khai!thác!khoáng!sản!do!Ủy!ban!nhân!dân!tỉnh!Bà! Rịa!-!Vũng!Tàu!cấp!cho!Công!ty!Fico!năm!2005,!bà!H!đồng!ý!hùn!vốn!với!số!tiền! 11.000.000.000!đồng.!Vào!thời!điểm!này,!bà!H!chỉ!có!2.000.000.000!đồng!nên!ông! T!có!đề!nghị!cho!bà!Hồng!vay!thêm!9.000.000.000!đồng!để!góp!vào!công!ty!cho! đủ!số!11.000.000.000!đồng.!Bà!H!đã!giao!cho!ông!T!đủ!số!tiền!2.000.000.000!đồng! để!hùn!vốn.!Số!tiền!9.000.000.000!đồng!còn!lại!bà!H!có!viết!giấy!vay!tiền!của!ông! T.! Ông! T! đại! diện! theo! pháp! luật! của! Công! ty! TNHH! Thương! mại! Khoáng! sản! Công!nghệ!và!Du!lịch!M!(gọi!tắt!là!Công!ty!M)!có!viết!cho!bà!H!01!Giấy!chứng! nhận!góp!vốn!ngày!28/02/2011!là!11.000.000.000!đồng!trong!việc!khai!thác!đá!nêu! trên.!Sau!đó!phần!vốn!góp!này!của!bà!H,!Công!ty!M!chuyển!cho!Công!ty!TNHH! Thương! mại! Khoáng! sản! T! (gọi! tắt! là! Công! ty! T)! để! khai! thác! mỏ! đá! nêu! trên.! Ngày!01/8/2010,!bà!T!với!tư!cách!đại!diện!theo!pháp!luật!của!Công!ty!T!đã!ký!giấy! chứng!nhận!việc!bà!H! tham!gia!góp!số! vốn! 11.000.000.000!đồng!để!đầu!tư!xây! dựng,!khai!thác!mỏ!đá!tại!núi!Ông!Trịnh!xã!Tân!Phước,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà! Rịa!-!Vũng!Tàu.!Sau!khi!tiếp!nhận!vốn!góp!của!bà!H,!Công!ty!M!và!Công!ty!T! không! làm! thủ! tục! đăng! ký! việc! tăng! hoặc! giảm! vốn! tại! cơ! quan! đăng! ký! kinh! doanh!để!xác!nhận!số!vốn!này!của!bà!Hồng!trong!giấy!phép!kinh!doanh!của!công! ty.!! Bà!H!đã!nhiều!lần!yêu!cầu!ông!T,!bà!T!giải!trình!rõ!ràng!cho!các!cổ!đông!góp! vốn! biết! chi! tiết! hoạt! động! sản! xuất,! kinh! doanh! của! mỏ! đá! nhưng! ông! T,! bà! T! không!thực!hiện,!có!dấu!hiệu!lừa!dối,!chiếm!dụng!vốn.!Ông!T,!bà!T!không!rõ!ràng! trong!sử!dụng!vốn!góp,!gian!dối,!chiếm!dụng!vốn!đầu!tư!của!bà!H!thông!qua!việc! ký!kết!nhiều!hợp!đồng,!giấy!tờ!văn!bản!khác!nhau.!Vì!vậy,!bà!H!khởi!kiện!yêu!cầu! chấm!dứt!hợp!đồng!góp!vốn!kinh!doanh,!yêu!cầu!Công!ty!M!và!Công!ty!T!liên!đới! chịu!trách!nhiệm!hoàn!trả!lại!cho!bà!H!số!tiền!góp!vốn!là!11.000.000.000!đồng.! Bị!đơn!là!Công!ty!M!có!ông!T!làm!đại!diện!theo!pháp!luật!trình!bày!là!Công! ty!M!có!ký!hợp!đồng!với!Công!ty!Toàn!Thắng!để!đầu!tư!khai!thác!mỏ!đá!núi!Ông! Trịnh,!xã!Phước!Hòa,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu.!Để!thực!hiện!dự! án,!Công!ty!M!có!kêu!gọi!một!số!cổ!đông!hùn!vốn!để!đầu!tư!trên!cơ!sở!lời!ăn,!lỗ! chịu.!Hiện!nay,!công!ty!vẫn!đang!sản!xuất!khai!thác!đá!bình!thường.!Đối!với!yêu! cầu!khởi!kiện!của!bà!H,!Công!ty!M!không!chấp!nhận,!vì!tinh!thần!góp!vốn!là!hợp! tác!lời!ăn,!lỗ!chịu.!Nếu,!bà!H!muốn!sang!nhượng!lại!phần!hùn!góp!vốn!thì!Công!ty! M!sẽ!hỗ!trợ!sang!tên,!cấp!chứng!nhận!phần!hùn!cho!người!được!sang!nhượng.! Người!có!quyền!lợi,!nghĩa!vụ!liên!quan!là!Công!ty!T!có!bà!T!làm!đại!diện! theo! pháp!luật!trình!bày!là!Công!ty!T!được!thành!lập!với!sự!thống!nhất!của!các! thành!viên!tham!gia!góp!vốn!từ!Công!ty!M,!chuyển!phần!góp!vốn!từ!Công!ty!M!để! tiếp! tục! đầu! tư! khai! thác! đá! mỏ! đá! núi! Ông! Trịnh,! xã! Phước! Hòa,! huyện! Tân!

2! Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!Vũng!Tàu.!Ngày!01/8/2010,!ông!Thọ!bàn!giao!cho!Công!ty!T! phần!vốn!góp!11.000.000.000!đồng!của!bà!H.!Công!ty!T!xác!nhận!có!nhận!số!vốn! góp!nêu!trên!của!bà!H!từ!Công!ty!M,!bà!T!đã!làm!giấy!chứng!nhận!góp!vốn!cho!bà! H,!việc!hùn!vốn!trên!cơ!sở!lời!ăn,!lỗ!chịu.!

Tại!phiên!tòa!sơ!thẩm,!!

Người!đại!diện!theo!ủy!quyền!của!Công!ty!M!có!ông!LTT!đề!nghị!hoãn!phiên! tòa!vì!ông!đang!có!khiếu!nại!chưa!được!Tòa!án!cấp!sơ!thẩm!giải!quyết!về!yêu!cầu! xem!xét!Đơn!khởi!kiện!đề!ngày!07/9/2017!của!ông!T!đối!với!bà!H,!đó!là!tranh!chấp! số!tiền!9.000.000.000!đồng!mà!ông!T!cho!bà!H!vay!nên!yêu!cầu!Hội!đồng!xét!xử! triệu!tập!thêm!ông!T!tham!gia!tố!tụng!với!tư!cách!là!người!có!quyền!lợi,!nghĩa!vụ! liên!quan!trong!vụ!án!tranh!chấp!hợp!đồng!góp!vốn!nêu!trên.!

Người!đại!diện!theo!ủy!quyền!của!Công!ty!T!có!ông!NNL!trình!bày!là!Công! ty!T!có!làm!giấy!chứng!nhận!góp!vốn!cho!bà!H!là!11.000.000.000!đồng,!nhưng! thực!chất!Công!ty!M!không!chuyển!cho!Công!ty!T!số!vốn!góp!này!và!Công!ty!T! cũng!không!họp!Hội!đồng!thành!viên!để!xác!nhận!số!vốn!11.000.000.000!đồng!này! của!bà!H!góp!vào!Công!ty!T.!Do!đó,!Công!ty!T!không!chấp!nhận!yêu!cầu!khởi!kiện! của!bà!H.!

Tại!Bản!án!dân!sự!sơ!thẩm!số!100/2017/KDTM-ST!ngày!29/9/2017!của!Tòa! án!nhân!dân!Quận!10!đã!quyết!định:!!

Chấp!nhận!yêu!cầu!của!nguyên!đơn,!buộc!Công!ty!M!và!Công!ty!T!cùng!liên! đới!chịu!trách!nhiệm!trả!lại!cho!bà!H!số!tiền!góp!vốn!là!11.000.000.000!đồng.!

Chấm! dứt! việc! góp! vốn! đầu! tư,! khai! thác! mỏ! đá! tại! núi! Ông! Trịnh! xã! Tân! Phước,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu!giữa!Công!ty!M!và!bà!H.!

Chấm! dứt! việc! góp! vốn! đầu! tư,! khai! thác! mỏ! đá! tại! núi! Ông! Trịnh! xã! Tân! Phước,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu!giữa!Công!ty!T!và!bà!H.!

Hủy!bỏ!Giấy!chứng!nhận!góp!vốn!ngày!28/02/2011!giữa!Công!ty!M!và!bà!H! (về!việc!góp!vốn!đầu!tư!khai!thác!mỏ!đá!tại!núi!Ông!Trịnh!xã!Tân!Phước,!huyện! Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu).!

Hủy!bỏ!Giấy!chứng!nhận!góp!vốn!ngày!01/8/2010!giữa!Công!ty!T!và!bà!H! (về!việc!góp!vốn!đầu!tư!khai!thác!mỏ!đá!tại!núi!Ông!Trịnh!xã!Tân!Phước,!huyện! Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu).!

Thi!hành!ngay!sau!khi!bản!án!có!hiệu!lực!pháp!luật!tại!cơ!quan!thi!hành!án! dân!sự!có!thẩm!quyền.!

Kể!từ!ngày!bản!án!có!hiệu!lực!pháp!luật!hoặc!kể!từ!ngày!bên!được!thi!hành!có! đơn!yêu!cầu!thi!hành!án,!nếu!bên!phải!thi!hành!không!thi!hành!các!khoản!tiền!phải! nộp,! thì! hàng! tháng! còn! phải! chịu! mức! lãi! suất! nợ! quá! hạn! trung! bình! trên! thị! trường!tại!thời!điểm!thanh!toán!tương!ứng!với!thời!gian!chậm!trả.!

Án! phí! kinh! doanh! thương! mại! sơ! thẩm:! 119.000.000! đồng! Công! ty! M! và! Công!ty!T!chịu.!

Bà!H!không!phải!chịu!án!phí,!hoàn!lại!cho!bà!H!số!tiền!tạm!ứng!án!phí!đã!nộp! là!59.500.000!đồng!theo!Biên!lai!thu!tiền!số!04357!ngày!20/3/2014!của!Chi!cục!Thi! hành!án!dân!sự!Quận!10!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh.!

Tòa!án!cấp!sơ!thẩm!còn! tuyên!về!quyền!kháng!cáo!của!đương!sự!theo!luật! định.!

3! Công!ty!M!đã!có!yêu!cầu!kháng!cáo!toàn!bộ!bản!án!do!Tòa!án!cấp!sơ!thẩm!đã! vi!phạm!nghiêm!trọng!thủ!tục!tố!tụng.!!! Công!ty!T!đã!có!yêu!cầu!kháng!cáo!toàn!bộ!bản!án!do!Tòa!án!cấp!sơ!thẩm! không!tuân!thủ!các!quy!định!của!Luật!doanh!nghiệp!2005.!! Tại phiên tòa phúc thẩm: -!Nguyên!đơn!giữ!nguyên!yêu!cầu!khởi!kiện,!không!kháng!cáo,!đề!nghị!y!án! sơ!thẩm.! -!Bị!đơn!là!Công!ty!M!kháng!cáo!toàn!bộ!bản!án!sơ!thẩm!của!Tòa!án!nhân!dân! Quận!10!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh!do!Tòa!án!cấp!sơ!thẩm!đã!vi!phạm!nghiêm!trọng! thủ!tục!tố!tụng,!cụ!thể!đại!diện!theo!ủy!quyền!của!bị!đơn!đề!nghị!hoãn!phiên!tòa!vì! bị!đơn!đang!khiếu!nại!mà!chưa!được!Tòa!án!cấp!sơ!thẩm!giải!quyết!về!yêu!cầu!xem! xét!Đơn!khởi!kiện!đề!ngày!07/9/2017!của!ông!T!đối!với!bà!H,!đó!là!tranh!chấp!số! tiền!9.000.000.000! đồng!mà!ông! T!cho!bà!H!vay,!nên!yêu!cầu!Hội!đồng!xét!xử! triệu!tập!thêm!ông!T!tham!gia!tố!tụng!với!tư!cách!là!người!có!quyền!lợi,!nghĩa!vụ! liên! quan! trong! vụ! án! tranh! chấp! hợp! đồng! góp! vốn! nêu! trên.! Ngoài! ra,! bị! đơn! không!có!cung!cấp!thêm!chứng!cứ!mới!nào!so!với!giai!đoạn!sơ!thẩm.!! -!!Người!có!quyền!lợi,!nghĩa!vụ!liên!quan!là!Công!ty!T!đã!có!yêu!cầu!kháng! cáo!toàn!bộ!bản!án!do!Tòa!án!cấp!sơ!thẩm!không!tuân!thủ!các!quy!định!của!Luật! doanh!nghiệp!2005,!cụ!thể!trước!đây!đại!diện!theo!pháp!luật!Công!ty!T!là!bà!T!xác! nhận!là!Công!ty!T!có!nhận!số!vốn!góp!nêu!trên!của!bà!H!từ!Công!ty!M!nay!đại!diện! theo!ủy!quyền!của!Công!ty!T!xác!định!lại!là!Công!ty!T!có!làm!giấy!chứng!nhận!góp! vốn!cho!bà!H!là!11.000.000.000!đồng,!nhưng!thực!chất!Công!ty!M!không!chuyển! cho!Công!ty!T!số!vốn!góp!này!và!Công!ty!T!cũng!không!họp!Hội!đồng!thành!viên! để!xác!nhận!số!vốn!11.000.000.000!đồng!này!của!bà!H!góp!vào!Công!ty!T.!Do!đó,! Công!ty!T!không!chấp!nhận!yêu!cầu!khởi!kiện!của!bà!H.!Để!xác!định!Công!ty!T! hoạt!động!kinh!doanh!có!lời,!lỗ!không!thì!yêu!cầu!Tòa!án!cấp!phúc!thẩm!cho!tiến! hành!kiểm!toán,!Công!ty!T!sẽ!tạm!ứng!chi!phí!kiểm!toán,!doanh!nghiệp!kiểm!toán! do! Tòa! án! cấp! phúc! thẩm! chọn.! Ngoài! ra,! Công! ty! T! không! có! cung! cấp! thêm! chứng!cứ!mới!nào!so!với!giai!đoạn!sơ!thẩm.!!!! -!Ý!kiến!của!bị!đơn!là!thống!nhất!với!yêu!cầu!của!Công!ty!T!là!cho!tiến!hành! kiểm!toán!hoạt!động!kinh!doanh!có!lời,!lỗ!của!Công!ty!T.!Doanh!nghiệp!kiểm!toán! do!Tòa!án!cấp!phúc!thẩm!chọn.!! -!Ý!kiến!của!người!bảo!vệ!quyền!và!lợi!ích!hợp!pháp!của!nguyên!đơn:!Việc!có! kiểm!toán!theo!yêu!cầu!của!Công!ty!T!hay!không!là!do!quyền!quyết!định!của!Hội! đồng!xét!xử!phúc!thẩm,!người!bảo!vệ!quyền!và!lợi!ích!hợp!pháp!của!nguyên!đơn! không!có!ý!kiến.! -!Hội!đồng!xét!xử!phúc!thẩm!công!bố:! +! Trên! cơ! sở! yêu! cầu! của! Công! ty! T! về! việc! kiểm! toán,! Thẩm! phán! đã! ra! Quyết!định! trưng!cầu!giám!định!số!3802/2018/QĐ-TCGĐ! ngày!06/7/2018!trưng! cầu!Công!ty!TNHH!Kế!toán!và!Kiểm!toán!Phương!Nam.! +!Ngày!05/9/2018,!Tòa!án!nhân!dân!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh!đã!nhận!được! Văn!bản!số!332/2018/CV.PN!của!Công!ty!TNHH!Kế!toán!và!Kiểm!toán!Phương! Nam!về!việc!Công!ty!TNHH!Kế!toán!và!Kiểm!toán!Phương!Nam!không!thể!thực! hiện!trưng!cầu!giám!định!được!do!Công!ty!T!không!phản!hồi!về!Thư!báo!phí!dịch! vụ!kiểm!toán!của!Công!ty!TNHH!Kế!toán!và!Kiểm!toán!Phương!Nam.!

4!

-!Ý!kiến!của!đại!diện!Viện!Kiểm!sát!nhân!dân!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh:!Tòa! án,!Thẩm!phán,!Hội!đồng!xét!xử!phúc!thẩm!và!đương!sự!đã!tuân!thủ!đúng!trình!tự! thủ!tục!mà!Bộ!luật!Tố!tụng!dân!sự!năm!2015!đã!quy!định.!Tại!phiên!tòa!phúc!thẩm,! bị!đơn!và!người!có!quyền!lợi!nghĩa!vụ!liên!quan!không!cung!cấp!chứng!cứ!mới!nào! cho!việc!kháng!cáo;!đồng!thời!Công!ty!T!có!yêu!cầu!kiểm!toán!nhưng!Công!ty!T! không!phản!hồi!về!Thư!báo!phí!dịch!vụ!kiểm!toán!của!Công!ty!TNHH!Kế!toán!và! Kiểm!toán!Phương!Nam!nên!Công!ty!TNHH!Kế!toán!và!Kiểm!toán!Phương!Nam! có!văn!bản!gửi!Tòa!án!nhân!dân!TP!Hồ!Chí!Minh!xác!định!Công!ty!TNHH!Kế!toán! và!Kiểm!toán!Phương!Nam!không!thể!thực!hiện!theo!quyết!định!trưng!cầu!giám! định!của!Tòa!án!do!Công!ty!T!không!ký!hợp!đồng!kiểm!toán.!Đề!nghị!Hội!đồng! xét!xử!phúc!thẩm!không!chấp!nhận!kháng!cáo!của!bị!đơn!và!Công!ty!T.!Căn!cứ! Khoản!1!Điều!308!của!Bộ!luật!Tố!tụng!dân!sự!năm!2015!đề!nghị!Hội!đồng!xét!xử! phúc!thẩm!giữ!nguyên!bản!án!sơ!thẩm.!

NHẬN ĐỊNH CỦA TÒA ÁN:

Sau!khi!nghiên!cứu!các!tài!liệu,!chứng!cứ!có!trong!hồ!sơ!vụ!án,!căn!cứ!vào!kết! quả!tranh!tụng!tại!phiên!tòa,!ý!kiến!của!đại!diện!Viện!Kiểm!sát,!Hội!đồng!xét!xử! phúc!thẩm!nhận!định!về!kháng!cáo!của!bị!đơn!và!người!có!quyền!lợi!nghĩa!vụ!liên! quan!như!sau:!!

[1]-" Về" thủ" tục" tố" tụng:" Đơn! kháng! cáo! của! bị! đơn! và! người! có! quyền! lợi! nghĩa!vụ!liên!quan!gửi!đến!Tòa!án!còn!trong!thời!hạn!luật!định.!

[2]-"Về"nội"dung:"!!

Do!vốn!điều!lệ!của!Công!ty!Quang!Minh,!Công!ty!T!từ!lúc!thành!lập!cho!đến! nay!không!thay!đổi,!nghĩa!là!hai!công!ty!nêu!trên!không!tăng!vốn!điều!lệ!cũng!như! đại!diện!theo!pháp!luật!của!hai!công!ty!nêu!trên!thừa!nhận!bà!Hồng!góp!vốn!vào! công!ty!để!kinh!doanh!lời!ăn,!lỗ!chịu,!nên!tranh!chấp!giữa!các!đương!sự!là!tranh! chấp!hợp!đồng!hợp!tác!kinh!doanh.!

-"Kháng"cáo"của"bị"đơn:"Bị"đơn"là"Công"ty"M"cho"rằng"Tòa"án"cấp"sơ"thẩm" đã"vi"phạm"nghiêm"trọng"thủ"tục"tố"tụng,"cụ"thể"bị"đơn"đề"nghị"hoãn"phiên"tòa"vì"bị" đơn"đang"khiếu"nại"mà"chưa"được"Tòa"án"cấp"sơ"thẩm"giải"quyết"về"yêu"cầu"xem" xét"Đơn"khởi"kiện"đề"ngày"07/9/2017"của"ông"Thọ"đối"với"bà"H,"đó"là"tranh"chấp" số"tiền"9.000.000.000"đồng"mà"ông"T"cho"bà"Hồng"vay!thì!vấn!đề!này!không!có!cơ! sở! chấp! nhận! do! yêu! cầu! giải! quyết! khoản! tiền! nêu! trên! cho! ông! T! vào! ngày! 07/9/2017!nhưng!trước!đó!Tòa!án!cấp!sơ!thẩm!đã!ra!Quyết!định!đưa!vụ!án!ra!xét! xử!ngày!28/8/2017,!nên!yêu!cầu!này!của!ông!T!Tòa!án!cấp!sơ!thẩm!không!xem!xét! là!đúng!quy!định!tại!khoản!4!Điều!96!và!khoản!3!Điều!200!Bộ!luật!Tố!tụng!dân!sự! năm!2015.!Mặt!khác!theo!quy!định!tại!Điểm!c!Điểm!d!Khoản!2!Điều!500!của!Bộ! luật! Tố! tụng!dân!sự!năm!2015!thì!người!khiếu! nại!không!được!lạm!dụng!quyền! khiếu!nại!để!cản!trở!hoạt!động!tố!tụng!của!Tòa!án.!Việc!khiếu!nại!của!bị!đơn!nhằm! mục!đích!kéo!dài!thời!gian!giải!quyết!vụ!án!là!không!chấp!nhận.!Tại!Tòa!án!cấp! phúc!thẩm,!bị!đơn!không!có!cung!cấp!thêm!chứng!cứ!mới!nào!so!với!giai!đoạn!sơ! thẩm!nên!không!có!cơ!sở!để!chấp!nhận!kháng!cáo!của!bị!đơn.!

-"Kháng"cáo"của"người"có"quyền"lợi"và"nghĩa"vụ"liên"quan:"Tòa"án"cấp"sơ" thẩm"không"tuân"thủ"các"quy"định"của"Luật"doanh"nghiệp"2005,"cụ"thể"Công"ty"T" xác" định" lại" là" Công" ty" T" có" làm" giấy" chứng" nhận" góp" vốn" cho" bà" H" là"

5! 11.000.000.000"đồng,"nhưng"thực"chất"Công"ty"M"không"chuyển"cho"Công"ty"T""số" vốn"góp"này!là!không!có!cơ!sở!chứng!cứ!để!được!chấp!nhận!do!bà!T!là!người!đại! diện!theo!pháp!luật!của!Công!ty!T!đã!ký!Giấy!chứng!nhận!góp!vốn!ngày!01/8/2010! cho! nguyên! đơn,! trong! khi! đó! Công! ty! T! không! có! chứng! cứ! nào! mới,! khác! để! chứng!minh!cho!việc!thực!sự!không!chuyển!tiền!cho!Công!ty!T.!Tại!phiên!tòa!phúc! thẩm,!Công!ty!T!yêu!cầu!trưng!cầu!kiểm!toán!để!biết!hoạt!động!kinh!doanh!lỗ,!lãi! hay!không,!Hội!đồng!xét!xử!phúc!thẩm!chấp!nhận!và!ra!Quyết!định!trưng!cầu!giám! định!số!3802/2018/QĐ-TCGĐ!ngày!06/7/2018!nhưng!Công!ty!TNHH!Kế!toán!và! Kiểm! toán! Phương! Nam! thông! báo! cho! Tòa! án! cấp! phúc! thẩm! biết! là! Công! ty! TNHH!Kế!toán!và!Kiểm!toán!Phương!Nam!không!thể!thực!hiện!trưng!cầu!giám! định!được!do!Công!ty!T!không!phản!hồi!về!Thư!báo!phí!dịch!vụ!kiểm!toán,!nghĩa! là!việc!kiểm!toán!không!được!là!do!lỗi!của!Công!ty!T.!Về!chứng!cứ,!Công!ty!T! không!có!cung!cấp!thêm!chứng!cứ!mới!nào!so!với!giai!đoạn!sơ!thẩm.!Hội!đồng!xét! xử!phúc!thẩm!đã!chấp!nhận!yêu!cầu!kiểm!toán!nhưng!Công!ty!T!không!thực!hiện,! nghĩa!là!Công!ty!T!từ!chối!việc!cung!cấp!chứng!cứ!mới!tại!giai!đoạn!phúc!thẩm.!Do! đó!không!có!cơ!sở!để!chấp!nhận!kháng!cáo!của!Công!ty!T.! -! Như! trên! đã! phân! tích,! nguyên! đơn! góp! vốn! theo! hợp! đồng! hợp! tác! kinh! doanh!thể!hiện!qua!Quyết!định!hội!đồng!thành!viên!ngày!28/02/2011!(Giấy!chứng! nhận! góp! vốn! ngày! 28/02/2011)! và! Giấy! chứng! nhận! góp! vốn! ngày! 01/8/2010! nhưng!bị!đơn!và!Công!ty!T!đã!vi!phạm!cơ!bản!nghĩa!vụ!hợp!đồng,!gây!thiệt!hại!cho! nguyên!đơn!làm!cho!nguyên!đơn!không!đạt!được!mục!đích!của!việc!giao!kết!hợp! đồng,!nên! nguyên!đơn!yêu!cầu!chấm!dứt!việc!góp!vốn!đầu!tư,!kinh!doanh,!khai! thác!và!yêu!cầu!bị!đơn!và!Công!ty!T!liên!đới!chịu!trách!nhiệm!thanh!toán!ngay!cho! nguyên! đơn! 11.000.000.000! đồng! là! có! căn! cứ! đúng! theo! quy! định! tại! Điểm! b! Khoản!4! Điều!312!của!Luật!thương!mại!năm!2005,!Hội!đồng!xét!xử!phúc!thẩm! chấp!nhận!yêu!cầu!này!của!nguyên!đơn.!! -!Về!ý!kiến!của!đại!diện!Viện!kiểm!sát!nhân!dân!TP!Hồ!Chí!Minh:!Chấp!nhận! ý!kiến!của!đại!diện!viện!kiểm!sát!do!ý!kiến!này!phù!hợp!với!quy!định!của!pháp! luật.! Do!đó,!Hội!đồng!xét!xử!phúc!thẩm!không!chấp!nhận!yêu!cầu!kháng!cáo!của! bị!đơn!và!người!có!quyền!lợi!nghĩa!vụ!liên!quan.!Giữ!nguyên!bản!án!sơ!thẩm!của! Tòa!án!nhân!dân!Quận!10.!! Về!những!nội!dung!khác!trong!bản!án,!không!có!kháng!cáo!và!kháng!nghị!nên! đã!phát!sinh!hiệu!lực!thi!hành.! [3]-"Về"án"phí:!

! -!Về!án!phí!kinh!doanh!thương!mại!sơ!thẩm:!Như!bản!án!sơ!thẩm.!! -!Về!án!phí!kinh!doanh!thương!mại!phúc!thẩm:!Do!không!chấp!nhận!kháng! cáo!nên!Công!ty!M!và!Công!ty!T!phải!chịu!án!phí!phúc!thẩm.! Vì!các!lẽ!trên,!!!!!! Căn!cứ!Điều!286,!Khoản!1!Điều!308!của!Bộ!luật!Tố!tụng!dân!sự!năm!2015;!! Căn!cứ!Điều!26!Luật!Thi!hành!án!dân!sự!đã!sửa!đổi,!bổ!sung!năm!2014,!!

QUYẾT ĐỊNH:

Căn!cứ!vào!Điểm!b!Khoản!4!Điều!312,!Điều!306!Luật!Thương!mại!năm!2005;!

6!

Căn! cứ! Nghị! quyết! 326/2016/UBTVQH14! ngày! 30/12/2016! của! Ủy! ban! Thường!vụ!Quốc!hội!quy!định!về!án!phí!và!lệ!phí!Tòa!án,!!

Không! chấp! nhận! yêu! cầu! kháng! cáo! của! Công! ty! TNHH! Thương! mại! Khoáng!sản!Công!nghệ!và!Du!lịch!M!và!Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản! T.!Y!án!sơ!thẩm,!tuyên!xử:!!!!

1/-!Chấp!nhận!yêu!cầu!của!nguyên!đơn,!buộc!Công!ty!TNHH! Thương!mại! Khoáng!sản!Công!nghệ!và!Du!lịch!M!và!Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản! T!cùng!liên!đới!chịu!trách!nhiệm!trả!lại!cho!bà!H!số!tiền!góp!vốn!là!11.000.000.000! (Mười"một"tỷ)"đồng.!

Chấm! dứt! việc! góp! vốn! đầu! tư,! khai! thác! mỏ! đá! tại! núi! Ông! Trịnh! xã! Tân! Phước,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu!giữa!Công!ty!TNHH!Thương! mại!Khoáng!sản!Công!nghệ!và!Du!lịch!M!và!bà!H.!

Chấm! dứt! việc! góp! vốn! đầu! tư,! khai! thác! mỏ! đá! tại! núi! Ông! Trịnh! xã! Tân! Phước,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu!giữa!Công!ty!TNHH!Thương! mại!Khoáng!sản!T!và!bà!H.!

Hủy! bỏ! Quyết! định! hội! đồng! thành! viên! ngày! 28/02/2011! giữa! Công! ty! TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!Công!nghệ!và!Du!lịch!M!và!bà!H!về!việc!góp!vốn! đầu!tư!khai!thác!mỏ!đá!tại!núi!Ông!Trịnh!xã!Tân!Phước,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà! Rịa!-!Vũng!Tàu.!

Hủy! bỏ! Giấy! chứng! nhận! góp! vốn! ngày! 01/8/2010! giữa! Công! ty! TNHH! Thương!mại!Khoáng!sản!T!và!bà!H!về!việc!góp!vốn!đầu!tư!khai!thác!mỏ!đá!tại!núi! Ông!Trịnh!xã!Tân!Phước,!huyện!Tân!Thành,!tỉnh!Bà!Rịa!-!Vũng!Tàu.!

Kể!từ!ngày!bên!được!thi!hành!án!có!đơn!yêu!cầu!thi!hành!án,!nếu!bên!phải!thi! hành!không!thực!hiện!việc!thanh!toán!nợ!thì!hàng!tháng!còn!phải!thanh!toán!cho! bên! được! thi! hành! án! tiền! lãi! theo! mức! lãi! suất! nợ! quá! hạn! trung! bình! trên! thị! trường!tại!thời!điểm!thanh!toán!tương!ứng!với!thời!gian!chậm!thi!hành.!

Thời!hạn!thanh!toán!ngay!sau!khi!bản!án!có!hiệu!lực!pháp!luật.!

2/-!Án!phí!kinh!doanh!thương!mại:!

-!Án!phí!sơ!thẩm:!

+!Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!Công!nghệ!và!Du!lịch!M!và!Công! ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!T!liên!đới!chịu!án!phí!sơ!thẩm!là!119.000.000! (Một"trăm"mười"chín"triệu)!đồng.!

+!Hoàn!trả!cho!bà!H!số!tiền!tạm!ứng!án!phí!đã!nộp!là!59.500.000!đồng!theo! Biên!lai!thu!số!04357!ngày!20/3/2014!của!Chi!cục!Thi!hành!án!dân!sự!Quận!10! Thành!phố!Hồ!Chí!Minh.!!

-!Án!phí!phúc!thẩm:!!

+!Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!Công!nghệ!và!Du!lịch!M!phải!chịu! án!phí!phúc!thẩm!là!2.000.000!(Hai"triệu)!đồng!nhưng!được!khấu!trừ!vào!số!tiền! tạm!ứng!án!phí!phúc!thẩm!đã!nộp!là!2.000.000!đồng!theo!Biên!lai!thu!số!01838! ngày! 16/10/2017! của! Chi! cục! Thi! hành! án! dân! sự! Quận! 10! Thành! phố! Hồ! Chí! Minh;!!

+!Công!ty!TNHH!Thương!mại!Khoáng!sản!T!phải!chịu!án!phí!phúc!thẩm!là! 2.000.000!(Hai"triệu)!đồng!nhưng!được!khấu!trừ!vào!số!tiền!tạm!ứng!án!phí!phúc! thẩm!đã!nộp!là!2.000.000!đồng!theo!Biên!lai!thu!số!1836!ngày!13/10/2017!của!Chi! cục!Thi!hành!án!dân!sự!Quận!10!Thành!phố!Hồ!Chí!Minh.!

7! Thi!hành!tại!cơ!quan!Thi!hành!án!có!thẩm!quyền.! Bản!án!này!có!hiệu!lực!pháp!luật!ngay.!!! Trường!hợp!bản!án,!quyết!định!được!thi!hành!theo!quy!định!tại!Điều!2!Luật! Thi!hành!án!dân!sự!người!được!thi!hành!án!dân!sự,!người!phải!thi!hành!án!dân!sự! có!quyền!thỏa!thuận!thi!hành!án,!quyền!yêu!cầu!thi!hành!án,!tự!nguyện!thi!hành!án! hoặc!bị!cưỡng!chế!thi!hành!án!theo!quy!định!các!Điều!6,!7a,!7b!và!9!Luật!Thi!hành! án!dân!sự;!thời!hiệu!thi!hành!án!được!thực!hiện!theo!quy!định!tại!Điều!30!Luật!Thi! hành!án!dân!sự!đã!sửa!đổi,!bổ!sung!năm!2014.! !